原创 黎发高 黎大律 2023-12-11 11:38 发表于江苏
如何审核合同法律问题是很多公司不得不面对的风险问题，如果贸然签订，没有经过背景调查、合同没有约定具体的条款，导致签合同时红红火火，履行合同或回款时候鸡飞狗跳比比皆是，本文就签订合同、协商合同及履约合同中的主要常发、易发问题进行概括总结，只要你按照如下步骤、程序审查签订、协商、审查合同，哪怕你不是一个专业的法律人士，基本上都不会出现方向性的问题，本文仅供参考，具体还是要根据企业的实际情况。
风险管控16字要诀
1、主体明确
合同的签订（和谁签订，谁来签订、在哪里签订、双方签订人员权限如何）、履行（双方执行人员谁，谁来发货、谁来签收、谁来对账、出现异议和谁对接、用何种方式对接、异议期限），均应对交易主体、经办人权限等信息进行仔细审查。
2、交易清晰
交易商品信息（规格、款式、型号、造型、性能、质量标准）是合同的核心内容，对其表述必须明确、精准、无歧义，越详细越好。
3、流程管控
签订前的主体调查（尽职调查、诉讼案件数量及情形、违约风险、执行信息、处罚记录，甚至实地考察，暗中调查交易对象员工、“前科”信息），履行完毕后的后合同事项。只有这样才能不断锁定阶段性履行成果，尽可能降低对方违约可能性。
4、固定证据
全面保留与本合同所有履约证据、交易过程、交易方式、提出异议的时间及对方的应答、有效固定对方违约证据，不但是企业内控管理的要求，也是诉讼制胜的法宝。
合同审核风险的11个关键节点
一、签订合同前，不调查对方的基本信息。
1、风险要点
对方是否依法登记、是否在有效存续期间、是否具备相应资质（因为有些交易对象比如硫酸、防爆设备、污水处理需要具备相应的资质与条件），是决定能否交易的前提，也是防控风险的第一道屏障。如果没有进行基本的调查，轻则可能使合同无效，导致自己钱财损失，货款打了水漂；甚至让公司陷入“不必要调查风险”总而言之，合同签订前应考察一下对方是否是“活人”，个别甚至是“吊销”“注销”“异常”“注销”等都没有发现。
2、管控措施
签订前，通过全国企业信用信息公示系统、政府部门网站、建筑资质网站、相应的资质网站、企查查、启信宝、天眼查等权威渠道，查询对方的工商登记信息、行政处罚信息、年检信息、资质信息、对方参保人数等，确定对方是否具有相应的交易资格。
二、签订合同签前，不调查对方的诉讼信息。
1、风险要点
过往发生的案件类型、案件数量、答辩意见、执行情况等案件信息，反映对方的经营状况、管理水平、诚信度，重点查询作为原告与被告的信息，如果是作为原告，了解其“诉讼请求”与“支付的对价”是否相对等，作为被告是否存在恶意拖欠货款，恶意“吹毛求疵”“鸡蛋挑灰尘”，严重背离交易基本规则，总而言之，合同签订前应考察一下对方是否有“前科”。
2、管控措施
合同签订前，通过中国裁判文书网、中国执行信息公开网等权威渠道，查询对方公司、对方公司控制人及关联企业的案件信息、执行信息，对是否进行交易、若交易如何管控风险，进行考量，有些菜注定不是你的，你想要合理的利润，人家要的是你的货款本金甚至高额的违约金。
三、签订合同前，不调查对方的履行能力。
1、风险要点
对方的履行能力、财务支付能力、行业的可持续发展、公司经营平均利润，是合同能否顺利履行的基础，也是后期违约救济的保障。实务中，对方可能香车豪宅、高档接待，高档写字楼、核心地段的写字楼，并不一定代表对方的履行能力，还可能是陷阱，君不见前几年的理财、金融产品、融资公司金碧辉煌，接待人员西装革领，帅哥靓女，一夜之间轰然倒塌。签订前，切忌轻信对方口头承诺、熟人推荐等虚幻的干扰信息，而应客观调查对方的履约能力、商业信用。合同签订前应考察一下对方是否是个靠谱的人、靠谱的公司。
2、管控措施
2.1金额较大的交易或者该笔交易对于公司有重大的影响，强烈建议派员实地考察（明察+暗察）对方的生产能力、经营状况。
2.2通过询问与该公司合作的客户，通过询问对方门卫进出货（门卫大爷对于每天进出货物、出门是一门清，有时候就是几根烟的代价，这类人群特别需要别人的尊重且最终容易满足）。
3.3还可以通过第三方引荐或者联系对方员工等方式，熟悉公司内部财务情况（工资发放的准时性，报销的拖沓程度，员工对于自己产品的评价）侧面考察公司的商业信用。
四、合同质量条款约定不明确
1、风险要点
商品质量争议是争议的最高风险点，有些纠纷确属实际质量问题，但有些质量纠纷却源自合同条款本身约定不明，界定不清或约定标准或约定检测质量代价太大等的不具有可执行性。所以无论是商品交易或技术转让、商标评估等无形财产交易，质量或技术指标作为核心问题，表述必须明确、精准、无歧义，尽可能做到只有唯一的一种解释。
2、管控措施
2.1商品名称、型号、规格、性能、登记信息、款式、尺寸等，必须作出明确约定且避免用俗语。
2.2技术转让、商标、专利等无形财产交易，也要明确界定。
2.3若文字确实无法精准表述，可采用封存样品、录像等方式，进行辅助锁定，这样一旦出现纠纷，可以有一个物品作为参照。
五、合同中通知送达条款不清楚或不明确
1、风险要点
合同履行中相互发出通知，发货、订单、异议、履行合同的重要节点挺行告知等都需要一个沟通渠道，尤其是约定前置的告知重要事项，有效通知并采集证据的重要性不言而喻。实践中，有些合同没有明确约定通知条款，在实际履行中发送通知也很随意，一会微信、一会语音、一会邮件、一会书面文件、一会通话....零零散散不仅增加信息之间不对称，也不利于信息的归集与收集，甚至产生诉讼连诉讼材料、传票都无法送达。
2、管控措施
2.1合同中明确约定通信地址、联系电话、电子邮箱、微信号、联系人，作为唯一的联系渠道，避免多人、多渠道的联系（到达对方指定接受渠道就生效）。
2.2对于特别重要、重大事项，严格按照约定方式发送通知，切勿按照自己的方式表达。
2.3如果万一对方发过来的信息不符合双方约定的要求，如就何办？要求对方予以完善或采用录音录像等方式予以弥补，紧急情况除外，但是待紧急情况消除后再补充相关资料、手续等材料。
六、合同约定的违约金不明确
1、风险要点
违约金是各方预先约定，只要约定的违约金合情、合理、合法就具有法律效力。合法合理的违约金条款，不但可以有力督促各方依约履行合同，而且还可以减轻守约方的追偿成本。实践中，很多违约金条款没有针对性，假大空，形同虚设，不能充分发挥违约金条款的督促、救济功能。典型条款：违约方承担违约金，是一句正确的废话，违约当然承担违约金，至于违约金多少，如何核算没什么情况下属于违约，都没有约定清楚。
2、管控措施
2.1违约金条款针对特定的违约行为进行约定，比如违约金500元/天，如果造成的损失大于500元/天，按照实际损失计算，计算损失的标准是....。
2.2违约金应与预估损失相当，太高都将被法律重新调整，太低了自己不足以弥补损失。
2.3违约金应与违约时间的长短相结合，设置阶梯式的违约（比如5天以内、10天以内、15天以内.....分别约定不同层次的违约金数额），时间越长承担的违约责任越重。
七、盖了章的合同带走，合同没有盖骑缝章或签字（按手印）
1、风险要点
1.1已经盖章的合同，交给对方带走后盖章（对方声称盖章后快递给我方等各种理由），若对方擅自对合同条款进行更改，中间过程进行“偷梁换柱”“添油加醋”等形式篡改、修订，收到合同后第一时间提出异议，同时提供相关佐证材料。
1.2若没有采用有效的方式，将数页合同进行有效固定，任何一方擅自换页，合同真伪不明，继而无法准确界定各方的权利与义务。
2、管控措施
2.1合同全部打印且明确注明“本合同经充分协商后一次性完整打印，手改、手写、手动变更等任何形式的更改均属无效”。
2.2如果是公司，签订合同要盖骑缝章；如果是自然人，签订合同要逐页签名或者逐页捺印；若通过往来函件、零星会议纪要、微信、邮件、电话等方式订立合同，事后通过签署确认书的方式予以清晰固定。
八、合同履行中，买卖双方手续不规范
1、风险要点
1.1卖方交货手续不规范：交货是卖方的主要合同义务，实践中，买方往往通过仓管员、保安等人签收货物，但是这些人并没有在合同中进行约定。当是否交货产生争议时，签收人是否是买方员工，有无签收资格，尤其是买方用工不规范或买方员工辞职或临时工或临时代收，卖方将面临难以举证，甚至哑巴吃黄连。
1.2卖方收款手续不规范：现实中，有时买方不并直接付款，而是委托第三方代付货款，加之第三方代付款手续不完善，一旦买方与第三方产生争议，很容易将卖方牵扯到诉讼中。同时，卖方即使收到货款，亦不能落袋为安。个别事件中，还存在卖方疏于管控，致使员工挪用、侵占货款、收到货款不上交或不及时上交的情况。
2、管控措施
2.1①要求买方公司在收货单上加盖公章或合同专用章或其他类型的章，同时签名并协商身份信息，送货人拍照签收人；②明确约定签收人，约定2-3个人员具有签收的权限，不要只约定1个人，以便有多种回旋余地；③采用现场拍照或录像等方式补强证据；④向买方以外的第三方交付货物，必须得到买方的书面明确指示或通过其他方式确认事后马上确认，比如邮件、微信等双方约定的方式确认。
2.2如果买方委托第三方代付款时，要求第三方注明付款信息（代XXX付货款）或者事后作出说明（付款单位做出简要说明，该款是授XXX委托支付）；约定卖方员工领取收款收据、取款权限等事项，进行必要管控，甚至可以在合同中约定XXX公司唯一接受收款账户是XXXXX，这样可以杜绝代收或者其他形式的收款。
九、合同履行中的财务风险
1、风险要点
1.1买方通过现金、汇款、票据、支付宝等各种方式付款，而每种付款方式均有相应注意事项，一旦出现偏差，即使买方已经付款，也不一定能够成有效支付，面临向卖方二次付款风险。
1.2长期不对账：对账单、确认书、货款明细表等法律文书定期对账，一般至少半年核对一次，能减少双方之间的纠纷、分歧、异议，合同履行中，有时仅采用口头等简单方式办理，客观上给不诚信者提供了违约机会。
2、管控措施
2.1现金支付需卖方出具收据，卖方经办人写明现金收讫并签名；票据支付需取得卖方收据、卖方经办人写明票据信息并签名；汇款、支付宝等网络支付的，收款账户是卖方账户或合同约定账户，汇款时备注详细付款信息；卖方指示向第三方付款时，需取得卖方的书面付款指示。
2.2定期对账，化整为零，不要堆积账目，以免时间一长双方产生异议；一旦出现延期付款等违约行为时，及时签署对账单等法律文书，同时要求对方约定还款计划及对应的惩罚措施（高额的违约金，第三方担保等）。
十、质量异议提出不规范
1、风险要点
买方收货后及时检验，质量不合格时及时提出质量异议，一旦超过异议期，很大可能不会得到支持，同时关于质量的异议期要合情、合理、合法，作为买方一定要重视质量异议期间尤其在审查合同时候特别注意。实践中，买方存在验货不及时、口头提出质量异议、电话沟通等不规范行为，给后期追偿带来很大障碍。有时甚至因为怠于行使权利，不合格产品被法律推定为合格产品，造成不应有的损失。
2、管控措施
2.1在约定期限或合理期限及时验货，一定要根据行业规定约定合适的期间。
2.2一旦质量不合格时，固定证据，及时提出书面异议（发函、书面陈述等形式）。
2.3保留卖方的书面回复、邮件回复、关键联系人的聊天记录等书面、电子数据等证据材料。
十一、未固定对方违约证据
1、风险要点
实践中，当事人过度相信关系人情，觉得拉不下人情，对方违约初期仅进行简单沟通，不注意固定对方违约证据。直到对方违约持续恶化，才不得不提起诉讼时，一旦双方已经“反目成仇”才想到收集各类证据，但是此时收集证据是何等困难，一旦起诉或仲裁，甚至面临败诉的风险。
2、管控措施
2.1及时固定对方违约证据，是协商或后期诉讼的基础，错过时间很难收集。
2.2在约定时间、按照约定方式进行催办，保留催办证据。
2.3对方出现重大违约、长期违约、数次违约等任一情况时，根据实际情况协商发函、法务发函、催收函、甚至委托代理律师。
目标：做一个带有“烟火气息”靠谱、有一定专业价值的法律职业从业者，致力于创作让普通老百姓及初创型企业管理者能看得懂、用得上的法律知识文章。
简介：黎发高，毕业于211院校，研究生学历、硕士学位；拥有经济师职称，取得董事会秘书资格证书；电话号码：13915997812（微信同号）。